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可以用商標入股跟他人開公司嗎？——千百惠財務代理
發(fā)布時間 : 2019-11-28 16:32:28
說起投資入股，一般人腦海里第一個想到的就是“找個金主出錢”。實際上，投資入股是有很多方式的，除了一般人印象里的直接投錢以外，還有有形資產(chǎn)入股、不動產(chǎn)入股等等方式，并且都是法律所允許的。
《公司法》有相應規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。
由此可見，知識產(chǎn)權(quán)因為也是一種財產(chǎn)權(quán)，所以是可以作為無形資產(chǎn)進行出資入股的。那么問題來了，假如手握知識產(chǎn)權(quán)，想要入股他人公司或者當作出資與他人開公司，又該如何操作呢?
我們以商標權(quán)為例，來討論一下知識產(chǎn)權(quán)入股的問題：
商標權(quán)是否可以進行出資?
《公司法》第二十七條規(guī)定：
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
商標權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)，自然是可以作為出資的。但需要注意的是，這條法條第二款還規(guī)定了：
對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
也就是說，商標注冊人需要找評估機構(gòu)對商標進行價值評估，然后才能以評估的價值入股。
根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，商標權(quán)投資入股有兩種情形：
一是商標所有權(quán)入股;二是商標使用權(quán)入股。
兩者出資方式有何區(qū)別?
1、轉(zhuǎn)讓的權(quán)利內(nèi)容不同
以商標所有權(quán)出資，轉(zhuǎn)讓的是商標權(quán)，是由商標注冊人將商標所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，注冊人不再享有商標權(quán)。
以商標使用權(quán)出資，轉(zhuǎn)讓的是商標使用權(quán)。通常情況下是進行商標獨占許可入股，由商標注冊人和被投資企業(yè)簽訂長期的商標獨占使用許可合同，將該注冊商標僅許可給被投資企業(yè)使用，注冊人依照約定不得使用該注冊商標，但注冊人雖不享有商標的使用權(quán)，卻仍然享有其他權(quán)利。
2、出資程序不同
兩種出資方式均需要商標注冊人與被投資企業(yè)達成一致意向后展開，需將商標注冊人的商標權(quán)或獨占使用許可驗資計入注冊資本中。
注冊資本也叫法定資本，是公司制企業(yè)章程規(guī)定的全體股東或發(fā)起人認繳的出資額或認購的股本總額，并在公司登記機關(guān)依法登記。
因此，按照出資程序，以商標權(quán)出資需要商標注冊人向商標局申請將商標權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，經(jīng)商標局核準后，自公告之日起商標權(quán)歸屬被投資企業(yè)，才意味著注冊人完成出資。
而以商標使用權(quán)出資時，注冊人與被投資企業(yè)簽訂的是商標獨占使用許可協(xié)議，因此需要把協(xié)議向商標局備案。
3、承擔風險不同
以商標權(quán)出資時，商標權(quán)注冊人需將商標所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，那么如果合作失敗，注冊人很可能無法取回該枚商標的商標權(quán)。
以商標使用權(quán)出資時，即使合作失敗，商標注冊人仍然擁有商標權(quán)，獨占使用許可時間一到，注冊人仍能重獲使用權(quán)，在這種情形之下，商標權(quán)注冊人承擔的風險。會小的多，而相應的，被許投資企業(yè)承擔了大部分風險。
因為在這種情況下，商標注冊人僅承擔合同義務，萬一合作出現(xiàn)問題，隨時可以退出，但與此同時，合作成立的新公司如果沒有了注冊人許可使用的商標權(quán)勢必難以為繼，被投資企業(yè)的資金鏈可能將面臨很大風險。
此外，將商標作為投資許可他人使用一旦發(fā)生權(quán)益糾紛，還應當首先解決商標注冊人與被投資企業(yè)的股權(quán)紛爭，只有商標撤資后一方當事人繼續(xù)使用原來作為投資的商標時，才能夠追究其商標侵權(quán)責任。
商標權(quán)出資存在什么風險?
以商標權(quán)出資在立法和實務中都沒有問題，但能否以商標獨占使用許可出資尚存爭議：
1、商標使用權(quán)“轉(zhuǎn)讓”在法律界定上存在問題
按照我國《公司法》等民商法的法學理論，財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓不僅可以指所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，還包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)等各項權(quán)能的單獨轉(zhuǎn)讓。
但是在《商標法》等知識產(chǎn)權(quán)法中，權(quán)利“轉(zhuǎn)讓”特指所有權(quán)轉(zhuǎn)讓。也就是說從知識產(chǎn)權(quán)法的立法表述看，《公司法》規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)出資只能是知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)，不能以使用權(quán)出資，因為只有所有權(quán)才談得上“轉(zhuǎn)讓”，使用權(quán)只能說是“使用許可”。
2、以商標獨占使用許可出資不利于商標的發(fā)展和保護
合作成立的新公司由于沒有商標所有權(quán)，只會考慮短期收益，不會考慮長遠收益，不會投入太多財力去進行商標宣傳和保護，而由于獨占使用許可協(xié)議達成之后，商標注冊人往往因為在一定期限內(nèi)無法使用商標，所以也不會非常積極地宣傳和保護商標，顯然這對商標本身的成長非常不利。
總而言之，以商標使用權(quán)出資在理論上沒有問題，國外市場上可謂是種普遍行為，目前我國市場也不乏此類需求。
但就我國目前狀況而言，以商標使用權(quán)出資最主要的障礙在于法律制度不完善，法律部門間規(guī)定不協(xié)調(diào)等。
如果制度上的問題得到解決，對商標使用權(quán)出資的定期評估、資本維持和補足、商標發(fā)展等問題做出成熟的規(guī)定，那么以商標使用權(quán)出資不失為一種經(jīng)濟、靈活的融資途徑，對于解決我國當前許多中小企業(yè)的融資難題具有非常重要的意義。
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